被申請人：廣州市花都區市場監督管理局

　　申請人不服被申請人于2022年3月7日作出的《關于謝某某舉報廣東省某某生物科技有限公司涉嫌違法生產化妝品的答復》，向本府申請行政復議，本府依法予以受理，現已審查終結。

　　申請人請求：

　　1、撤銷被申請人作出的《關于謝某某舉報廣東省某某生物科技有限公司涉嫌違法生產化妝品的答復》。

　　2、責令被申請人依法重新立案查處被投訴舉報人的違法行為，并給予申請人舉報獎勵。

　　申請人稱：

　　2022年01月19日，申請人向被申請人書面郵寄一封投訴舉報函（關于廣東省某某生物科技有限公司生產的 “377煥白淡斑精華液煙酰胺小分子斷黑收縮毛孔祛黃提亮膚色祛痘印”），被申請人于2022年03月07日作出《關于謝某某舉報廣東省某某生物科技有限公司涉嫌違法生產化妝品的答復》，申請人不服，遂復議。

　　1、申請人認為，被投訴舉報人主動注銷備案并積極召回產品屬于應盡法律義務，并不屬于從輕或者減輕情節。

　　2、 根據國家藥品監督管理局綜合和規劃財務司作出的《藥監綜妝（2021）100號》規定，要嚴格依據《化妝品監督管理條例》《化妝品注冊備案管理辦法》查處。但到了被申請人這就成了不予處罰，被申請人作出不予立案是錯誤的。 

　　3、另外，關于申請人要求獎勵的問題。本案中，被申請人確實銷售了添加了苯乙基間苯二酚的化妝品，故申請人的舉報是屬實的。依照《化妝品監督管理條例》第五十八條規定查證屬實的舉報應當給予獎勵。 

　　申請人認為，依《化妝品監督管理條例》《中華人民共和國消費者權益保護法》等，依法處理消費者的投訴舉報，即保障產品質量申訴舉報途徑的暢通，更是被申請人最基本的法定職責。被申請人接到投訴舉報后，做出不正確的決定。這顯然是工作問題。被申請人不愿意履行依法行政的法定職責，不排除其有暗箱操作，為非法商家做保護傘的可能。此行為，嚴重損害了黨的形象，嚴重侵害了消費者的合法權益，嚴重阻礙了依法治國的良好進程。作為市場秩序的監管主體，把依法查處違法行為的權力，當做了制假售假的庇護工具，把國家賦予保護消費者的職責，化為侵害消費者的黑爪！

　　綜上，請求復議機關支持申請人的請求訴求。 

　　被申請人答復稱：

　　一、被申請人依法對申請人的舉報事項進行核查處理和答復情況

　　1.被申請人于2022年1月24日收到申請人郵寄的《投訴舉報函》，反映被舉報人廣東省某某生物科技有限公司生產的“YANJIAYI顏佳宜377煙酰胺亮膚精華液”違法添加“苯乙基間苯二酚”的問題，要求被申請人對被舉報人進行調查處理、給予答復。

　　2.被申請人于2022年2月17日派出執法人員到被舉報人廣東省某某生物科技有限公司登記的住所廣州市花都區秀全街某某路XX號某某工業園自編二期XX棟進行現場檢查。經查，該企業持有效《營業執照》，統一社會信用代碼為91440101MA9UU0XXXX，也持有效《化妝品生產許可證》，許可證編號為粵妝20210089。

　　3.經核查，廣東省某某生物科技有限公司2021年9月在國家藥品監督管理局網站備案產品“YANJIAYI顏佳宜377煙酰胺亮膚精華液”，備案號為：粵G妝網備字2021618017。該產品配方成分含有“苯乙基間苯二酚”，使用目的為“皮膚調理劑”，該產品未宣稱美白祛斑功效。苯乙基間苯二酚是《已使用化妝品原料目錄（2021年版）》中編號01299的原料。該公司未按照新原料備案的要求申請注冊、進行備案。

　　4.經核查確認，廣東省某某生物科技有限公司已于2021年12月7日主動注銷“YANJIAYI顏佳宜377煙酰胺亮膚精華液”的備案，并啟動召回，已召回大部分產品，其余產品在繼續召回中。該公司已將相關召回計劃于2021年12月11日向我局報告。

　　5.被申請人基于上述調查核實的情況，認定被舉報人廣東省某某生物科技有限公司存在使用未經注冊的新原料的違法行為，但該公司在被申請人核查前已主動注銷涉案產品備案，并主動組織產品召回，且已召回大部分產品，依據《中華人民共和國行政處罰法》第三十三條第一款“違法行為輕微并及時改正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。初次違法且危害后果輕微并及時改正的，可以不予行政處罰。”的規定，被申請人于2021年12月20日決定不予立案處理。被申請人在對相關事實進行復核后，于2022年3月7日向申請人作出答復，告知申請人被申請人核查的情況以及不予立案、不予獎勵的決定，以及申請人聯系廣東省某某生物科技有限公司退貨退款的聯系方式及地址。

　　二、被申請人舉報處理和答復認定事實清楚、適用法律正確和程序合法

　　1.被申請人在收到申請人的投訴舉報材料后，對舉報事項依法作了核查處理，并告知了是否立案的情況，程序符合《市場監督管理行政處罰程序規定》第十八條以及《市場監督管理投訴舉報處理暫行辦法》第二十三條關于核查期限的規定。申請人未對被申請人的核查處理程序提出異議。

　　2.被申請人認為，廣東省某某生物科技有限公司雖存在使用未經注冊的新原料的行為，但該公司在被申請人核查前主動注銷涉案產品備案，并主動組織產品召回，且已召回大部分產品，符合《中華人民共和國行政處罰法》第三十三條第一款“違法行為輕微并及時改正，沒有造成危害后果”的情形。

　　3.根據《廣東省人民政府辦公廳關于推進包容審慎監管的指導意見》文件精神，“對違法行為的處置，要綜合分析違法具體原因及歷史、現實因素，準確適用行政處罰法關于從輕、減輕、不予行政處罰的規定以及行政強制法關于依法審慎實施行政強制的規定，確保采取的行政執法措施與違法行為的事實、性質、情節以及社會危害程度相當。”在該舉報事項的核查中，被舉報人有符合法律規定的不予行政處罰情形，更應當嚴格落實文件精神，不予行政處罰。

　　三、申請人的復議申請理由與事實不符，于法無據

　　1.關于申請人認為被舉報人主動注銷備案并積極召回產品不屬于從輕或減輕情節的問題，《中華人民共和國行政處罰法》第三十三條第一款明確規定：“違法行為輕微并及時改正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。初次違法且危害后果輕微并及時改正的，可以不予行政處罰。”被舉報人主動注銷備案并積極召回產品，在發現自己的行為涉嫌違法后積極進行糾正和減少社會影響，且并未造成危害后果，符合《行政處罰法》第三十三條第一款規定的情形。

　　2.苯乙基間苯二酚（俗名377）是國家食藥監局2012年第71號公告批準的新原料，根據公告的技術要求，原料的使用目的為“美白肌膚，通過抑制酪氨酸酶的活性抑制黑色素的形成”。同時，苯乙基間苯二酚收錄于2015年發布的《已使用化妝品原料名稱目錄》和2021版《已使用化妝品原料目錄》中，序號為01299。

　　國家藥監局2021年第一、二季度國產普通化妝品備案督查指出“苯乙基間苯二酚”原料只能作為美白劑使用，普通化妝品使用該原料涉嫌誤導產品有美白作用。根據《化妝品注冊備案管理辦法》規定“調整已使用的化妝品原料的使用目的、安全使用量等的，應該按照新原料注冊、備案要求申請注冊、進行備案”。如果該原料在普通化妝品中用作其他使用目的，則需根據使用目的按新原料申請注冊或進行備案。由于新規定的實施，該原料的使用條件和程序發生改變，該公司在了解到新的規定后主動注銷備案并積極召回產品，未造成危害后果，被申請人作出不予立案的決定合法、合理、程序完備。

　　3.《化妝品監督管理條例》第五十八條規定“對查證屬實的舉報，按照國家有關規定給予舉報人獎勵。”《市場監管領域重大違法行為舉報獎勵暫行辦法》第八條規定：“獲得舉報獎勵應當同時符合下列條件：（一）有明確的被舉報對象和具體違法事實或者違法犯罪線索，并提供了關鍵證據；（二）舉報內容事先未被市場監督管理部門掌握；（三）舉報內容經市場監督管理部門查處結案并被行政處罰，或者依法移送司法機關被追究刑事責任。”申請人舉報的內容已被被申請人掌握，且未立案處罰，該舉報不符合獎勵條件，被申請人作出不予獎勵決定符合法律規定。

　　綜上所述，被申請人在處理舉報事項過程中，積極履行法定職責，在法律規定的期限內作出核查處理和回復調查結果，被申請人已履行監管職責。為維護行政執法權的權威性和嚴肅性，懇請廣州市花都區人民政府駁回申請人行政復議申請。

　　本府查明：

　　2022年1月24日，被申請人收到申請人郵寄的《投訴舉報函》，反映被舉報人廣東省某某生物科技有限公司（以下稱“某某公司”）生產的“YANJIAYI顏佳宜377煙酰胺亮膚精華液”（以下稱“涉案產品”）涉嫌違法添加苯乙基間苯二酚，要求被申請人調查處理、給予獎勵及書面回復。

　　經查，2022年2月17日，被申請人到某某公司登記的住所廣州市花都區秀全街某某路XX號某某工業園自編二期XX棟進行現場檢查。該公司持有效《營業執照》、《化妝品生產許可證》。2021年9月，某某公司在國家藥品監督管理局網站備案涉案產品，備案號為：粵G妝網備字2021618017，該產品配方成分含有“苯乙基間苯二酚”，使用目的為“皮膚調理劑”，該產品未宣稱有美白祛斑功效。苯乙基間苯二酚為《已使用化妝品原料目錄（2021年版）》中編號01299的原料，該公司未按照新原料備案的要求申請注冊、備案。2021年12月7日，某某公司主動注銷涉案產品備案并主動召回大部分產品，其余產品仍在召回中。2021年12月11日，某某公司向被申請人報告其召回計劃。

　　2022年3月3日，被申請人作出不予立案決定。2022年3月7日，被申請人作出《關于謝某某舉報廣東省某某生物科技有限公司涉嫌違法生產化妝品的答復》，并于2022年3月12日送達給申請人。申請人對該答復不服，向本府申請行政復議。

　　以上事實有不予立案審批表、延長調查期限審批表、2021年12月13日《現場檢查筆錄》、2021年12月13日現場檢查照片、2021年12月13日《詢問筆錄》、營業執照、化妝品生產許可證、身份證、某某公司產品召回情況說明及通知書、統計表、產品備案信息截圖、涉訴產品生產相關記錄、某某公司《情況說明》、2022年2月17日《現場筆錄》及現場照片、某某公司產品召回公告、投訴舉報函、被申請人對申請人的答復書等相關證據為證。

　　本府認為：

　　根據《市場監督管理投訴舉報處理暫行辦法》第二十五條“舉報由被舉報行為發生地的縣級以上市場監督管理部門處理。法律、行政法規、部門規章另有規定的，從其規定。”和第二十七條：“對平臺內經營者的舉報，由其實際經營地縣級以上市場監督管理部門處理。電子商務平臺經營者住所地縣級以上市場監督管理部門先行收到舉報的，也可以予以處理。”之規定，被申請人具有處理涉案舉報的職權。

　　根據《市場監督管理行政處罰程序規定》第十八條第一款：“市場監督管理部門對依據監督檢查職權或者通過投訴、舉報、其他部門移送、上級交辦等途徑發現的違法行為線索，應當自發現線索或者收到材料之日起十五個工作日內予以核查，由市場監督管理部門負責人決定是否立案；特殊情況下，經市場監督管理部門負責人批準，可以延長十五個工作日。法律、法規、規章另有規定的除外。”和《國家食品藥品監督管理局關于印發食品藥品投訴舉報管理辦法（試行）的通知》第二十二條：“投訴舉報的受理、辦理、協調、審查、反饋等環節，一般應當自受理之日起60日內全部辦結；情況復雜的，經投訴舉報承辦單位負責人批準，可適當延長辦理期限，但延長期限不得超過30日，并告知投訴舉報人和有關投訴舉報機構延期理由。法律、行政法規、規章另有規定的，從其規定。 ”之規定，被申請人于2022年1月24日收到申請人郵寄的《投訴舉報函》，后于2022年2月16日延長調查期限。2022年3月7日，被申請人作出《關于謝某某舉報廣東省某某生物科技有限公司涉嫌違法生產化妝品的答復》，并于2022年3月12日將該答復情況反饋給申請人，程序合法。

　　根據《中華人民共和國行政處罰法》第三十三條第一款：“違法行為輕微并及時改正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。初次違法且危害后果輕微并及時改正的，可以不予行政處罰。”和《化妝品注冊備案管理辦法》第十二條第二款：“調整已使用的化妝品原料的使用目的、安全使用量等的，應當按照新原料注冊、備案要求申請注冊、進行備案。”之規定，某某公司生產涉案產品添加苯乙基間苯二酚，2022年2月17日，被申請人到某某公司登記的住所廣州市花都區秀全街某某路XX號某某工業園自編二期XX棟現場檢查發現，該公司生產的一批次涉案產品配方成分含有“苯乙基間苯二酚”，使用目的為“皮膚調理劑”，而該公司未根據其使用目的按照新原料備案要求申請注冊、進行備案。此前，2021年12月7日，某某公司已主動注銷涉案產品備案并積極召回大部分產品，后又于2021年12月11日向被申請人報告其召回計劃。被申請人對相關事實進行調查后，認為某某公司發現自己的行為涉嫌違法后積極進行糾正、采取措施減少社會影響，并未造成危害后果，因此對其作出不予立案的決定，合法有據。

　　根據《化妝品監督管理條例》第五十八條：“負責藥品監督管理的部門應當公布本部門的網站地址、電子郵件地址或者電話，接受咨詢、投訴、舉報，并及時答復或者處理。對查證屬實的舉報，按照國家有關規定給予舉報人獎勵。”和《市場監管總局、財政部關于印發<市場監管領域重大違法行為舉報獎勵暫行辦法>的通知》第八條：“獲得舉報獎勵應當同時符合下列條件：（一）有明確的被舉報對象和具體違法事實或者違法犯罪線索，并提供了關鍵證據；（二）舉報內容事先未被市場監督管理部門掌握；（三）舉報內容經市場監督管理部門查處結案并被行政處罰，或者依法移送司法機關被追究刑事責任。”之規定，申請人提供舉報內容前，被申請人已掌握涉案情況且未立案處罰，被申請人認為申請人的舉報不符合舉報獎勵條件，未對申請人給予舉報獎勵，并無不當。

　　申請人的復議請求理據不足，本府不予支持。

　　本府決定：

　　根據《中華人民共和國行政復議法》第二十八條第一款第（一）項之規定，維持被申請人于2022年3月7日作出的《關于謝某某舉報廣東省某某生物科技有限公司涉嫌違法生產化妝品的答復》。

　　申請人如不服本決定，可以在收到本《行政復議決定書》之日起15日內，依法向有管轄權的人民法院起訴。

　　本件與原件核對無異

　　二〇二二年五月二十四日