申請人：牛某某

　　被申請人：廣州市花都區人力資源和社會保障局

　　第三人：廣東某某科技有限公司

　　申請人不服被申請人于2022年4月13日作出的《答復書》，向本府申請行政復議，本府依法予以受理，現已審查終結。

　　申請人請求：

　　1、撤銷被申請人于2022年4月13日作出的《答復書》，認定被申請人不作為違法。

　　2、責令被申請人限期履行以下法定職責：①責令第三人立即補辦建設項目工傷保險參保手續，如實足額補繳建設項目工傷保險費；②向廣州空港經濟區管委會國土規劃和建設局調取第三人向該局提交的關于申請人的“工資支付憑證、考勤記錄、招工登記表、‘平安卡’管理信息”等材料；③依法追究第三人拒不參加建設項目工傷保險和“進行用工備案”等違法行為的法律責任。

　　3、將被申請人涉嫌失職瀆職的違法行為移送監察機關處理。

　　申請人稱：

　　申請人是2021年6月21日由第三人聘用在“粵港澳大灣區某某產業化示范項目”建設工地務工的農民工。現查明：第三人不是該建設項目總包單位的分包人，而是該建設項目中由建設單位直接發包的“花都醫谷一期一批次（4-7號樓及34-49號樓）鋁合金幕墻工程”的專業施工單位。2021年8月17日，申請人在上述專業工程項目工地上的38棟2樓施工時，被樓上掉落的鋁板砸中頭部造成重傷，現已雙下肢癱瘓，仍在康復治療之中。事故發生后，因施工總承包單位和專業施工單位（第三人）均拒不為申請人申請工傷認定，也拒不向申請人提供與申請工傷認定相關的證據材料，申請人曾向空港委有關行政主管部門進行投訴，并在提出工傷認定申請后、根據被申請人簽發的《補正通知書》向被申請人提出履職申請。

　　申請人向被申請人提出的履職申請事項是：“1、責令行政相對人中建二局或大鵬幕墻提供‘花都區花東鎮空港經濟轄區粵港澳大灣區某某產業化示范項目’的‘建筑工程施工許可證’、施工總承包合同、專業分包合同和該建設項目參加工傷保險的憑證，包括‘稅收繳款書’和‘廣州市建筑施工項目參加工傷保險登記表’；如該建設項目沒有參加工傷保險，請責令行政相對人立即補繳該建設項目工傷?；驅I分包項目的工傷保險。2、請你局向廣州空港經濟區管委會國土規劃和建設局調取中建二局或大鵬幕墻與申請人簽訂的《農民工勞動合同書》以及行政相對人中建二局或大鵬幕墻向該局提交的關于申請人的‘工資支付憑證、考勤記錄、招工登記表、平安卡管理信息’等材料。3、請你局依法查處并追究行政相對人拒不參加建設項目工傷保險和‘進行用工備案’等違法行為的法律責任。”根據勞社部發[2005]9號文件、人社部發〔2014〕103號文件、粵人社規〔2015〕5號文件的相關規定和《工傷保險條例》第六十二條的規定，申請人提出的履職申請事項，均屬于被申請人的法定職責。然而，針對申請人提出的履職申請事項，被申請人于2022年4月13日作出的《答復書》卻認為都不是它的職責，甚至以其自行制定的土政策“未到我局勞動監察前臺正式進行登記”為由，對抗申請人依法向其提出的履職申請。

　　申請人認為：被申請人作出的《答復書》明顯違法，不僅證明被申請人不作為，而且證實被申請人存在失職、瀆職行為，依法應當撤銷。理由如下：

　　一、被申請人在《答復書》中作出的所有答復全部違法，證明其不作為

　　針對申請人提出的履職申請事項，被申請人在其作出的《答復書》中稱：“1.‘社會保險費的征收和追繳權限不在我局’，申請人應當‘向稅務部門投訴’；2.申請人請求其‘調取《農民工勞動合同書》以及工資支付憑證、考勤記錄、招工登記表、平安卡管理信息等材料，缺乏法律依據’；3.申請人‘有義務在規定的時間內向我局提交完整的資料’。申請人與第三人‘是否存在勞動關系仍有爭議’，建議申請人‘提起確認勞動關系的仲裁’”。

　　被申請人的作出上述答復都是明顯違法的。首先，被申請人以其沒有“社會保險費的征收和追繳權限”而拒不“責令第三人限期參加建設項目工傷保險”的答復，是違法的。根據《工傷保險條例》第二條關于“中華人民共和國境內的企業、事業單位、社會團體、民辦非企業單位、基金會、律師事務所、會計師事務所等組織和有雇工的個體工商戶（以下稱用人單位）應當依照本條例規定參加工傷保險，為本單位全部職工或者雇工（以下稱職工）繳納工傷保險費”的規定，第三人應當參加工傷保險。根據人社部發〔2014〕103號文件第一條和粵人社規〔2015〕5號文件第一條關于“建筑施工企業應依法參加工傷保險。對建筑項目使用的農民工，按項目參加工傷保險”的規定，第三人應當按建設項目參加工傷保險。但第三人聘用申請人后，未按建設項目參加工傷保險。由于被申請人屬于社會保險行政部門，根據《工傷保險條例》第六十二條關于“用人單位依照本條例規定應當參加工傷保險而未參加的，由社會保險行政部門責令限期參加，補繳應當繳納的工傷保險費，并自欠繳之日起，按日加收萬分之五的滯納金”的規定，“責令”第三人“限期參加，補繳應當繳納的工傷保險費”，是被申請人的法定職責?！稄V州市建筑業職工參加工傷保險實施辦法》第十七條第一款更是明確規定：“施工承包單位拒不依法參加工傷保險，或不如實申報建設項目工程合同總造價、導致未足額繳納工傷保險費的，按《中華人民共和國社會保險法》第八十四條和第八十六條的規定進行處理”。據此規定，本案第三人拒不依法參加工傷保險，應當援引《中華人民共和國社會保險法》第八十四條的規定處理，即“由社會保險行政部門責令限期改正”。被申請人是社會保險行政部門，理應由被申請人責令第三人限期改正。因此，被申請人以其沒有“社會保險費的征收和追繳權限”而拒不“責令第三人限期參加建設項目工傷保險”，明顯違法。

　　其次，被申請人建議申請人“徑向稅務部門投訴”的答復，是違法的。在《答復書》中，被申請人以粵人社規〔2015〕5號文件第一條關于“施工單位應向項目所在地的社會保險費征收機構辦理建設項目工傷保險參保繳費手續”的規定和《中華人民共和國社會保險法》第六十三條關于“用人單位未足額繳納社會保險費的，由社會保險費征收機構責令其限期繳納或者補足”的規定為由，認為其沒有社會保險費的征收和追繳權限，建議申請人“徑向稅務部門投訴”。這個答復，也是違法的?！吨腥A人民共和國社會保險法》第三十四條第二款規定：工傷保險的繳費費率由社會保險經辦機構確定；第三十五條規定：用人單位根據社會保險經辦機構確定的費率繳納工傷保險費。被申請人既是社會保險行政部門，也是社會保險經辦機構，被申請人應當先確定第三人繳納工傷保險的繳費費率，第三人才可以向社會保險費征收機構繳納工傷保險費。因此，被申請人在沒有確定第三人繳納工傷保險的繳費費率前就建議申請人“徑向稅務部門投訴”的答復，明顯違法?！吨腥A人民共和國社會保險法》第八十二條規定：“任何組織或者個人有權對違反社會保險法律、法規的行為進行舉報、投訴。社會保險行政部門、衛生行政部門、社會保險經辦機構、社會保險費征收機構和財政部門、審計機關對屬于本部門、本機構職責范圍的舉報、投訴，應當依法處理；對不屬于本部門、本機構職責范圍的，應當書面通知并移交有權處理的部門、機構處理。有權處理的部門、機構應當及時處理，不得推諉”。據此規定，既然被申請人認定申請人向其提出的履職申請屬于“投訴舉報”，那么，對于申請人的“投訴舉報”，即使不屬于其職責范圍，被申請人也“應當書面通知并移交有權處理的部門、機構處理”。因此，被申請人建議申請人“徑向稅務部門投訴”的答復，明顯違法。

　　再次，被申請人認為申請人請求其向有部門“調取《農民工勞動合同書》以及工資支付憑證、考勤記錄、招工登記表、平安卡管理信息等材料，缺乏法律依據”的答復，也是違法的。申請人于2022年2月23日提出工傷認定申請，被申請人發出《補正材料通知書》，要求申請人“提交勞動關系證明材料”。據此，申請人向被申請人申請履職，要求被申請人向有關部門“調取《農民工勞動合同書》以及工資支付憑證、考勤記錄、招工登記表、平安卡管理信息等材料”。

　　人社部發〔2014〕103號文件第五條規定：“施工人員發生工傷后，以勞動合同為基礎確定勞動關系。對未簽勞動合同的，由人力資源和社會保障部門參照工資支付憑證或記錄、工作證、招工登記表、考勤記錄、及其他勞動者證言等證據，確定事實勞動關系。相關方面應積極提供有關證據”；第六條規定：“職工提出工傷認定申請的，由社會保險行政部門調查確認”?；浫松缫帯?015〕5號文件第三條也有同樣的規定。根據這些規定，申請人向被申請人提出工傷認定申請后，被申請人應當依職權“調查確認”并向有關部門調取《農民工勞動合同書》以及工資支付憑證、考勤記錄、招工登記表、平安卡管理信息等材料。因此，申請人向被申請人提出履職申請后，被申請人以“缺乏法律依據”為由拒不向有關部門調取上述資料的答復，也是違法的。

　　事實上，根據《關于加強建設等行業農民工勞動合同管理的通知》（勞社部發[2005]9號）第一條規定關于“各級勞動保障部門要明確農民工勞動合同管理工作職責，切實把農民工勞動合同管理工作擺到重要日程”的規定和第二條關于“用人單位使用農民工，應當依法與農民工簽訂書面勞動合同，并向勞動保障行政部門進行用工備案”的規定，被申請人應當有第三人向其提交備案的《農民工勞動合同書》。否則，被申請人就是失職。

　　最后，被申請人以申請人與第三人“是否存在勞動關系仍有爭議為由，建議（申請人）提起確認勞動關系的仲裁”的答復，同樣是違法的。

　　如前所述，根據人社部發〔2014〕103號文件第五條、第六條和粵人社規〔2015〕5號文件第三條的規定，申請人與第三人是否存在勞動關系，應當由被申請人依職權“調查確認”。只有“當事雙方因勞動關系發生爭議的”，才需按《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》提起確認勞動關系的仲裁。

　　本案中，第三人并沒有對其與申請人存在的勞動關系提出異議，不存在“當事雙方因勞動關系發生爭議的”情形。而且，第三人也已向有關部門提交了其與申請人簽訂的勞動合同，并由有關部門轉交給申請人，而申請人也在2022年4月12日提交給了被申請人，且由被申請人出具了《收件回執》。因此，被申請人以申請人與第三人“是否存在勞動關系仍有爭議為由，建議（申請人）提起確認勞動關系的仲裁”的答復，同樣違法。

　　被申請人在《答復書》中作出的所有答復全部違法，足以證明被申請人不作為。至于被申請人在其作出的《答復書》中稱“組織了執法隊伍到相關場所進行調查。調查結果顯示你（申請人）與大鵬幕墻（第三人）的勞動關系存疑”，只可能是徹頭徹尾的謊言，只能證明被申請人根本就沒有進行過調查：

　　在申請人向廣州空港委的住建和安監部門投訴后，該建設項目的總承包單位和第三人提交了施工許可證、證明申請人與第三人存在勞動關系的證明材料等證據；第三人在接受調查時，也承認申請人與其存在勞動關系，簽訂了簡易勞動合同。申請人現已拿到廣州空港委有關部門提供的勞動合同和專業施工合同等證據材料，并已向被申請人提交，申請人與第三人之間的勞動關系怎么可能存疑？

　　二、被申請人發出的《補正材料通知書》和《答復書》，足以證明被申請人存在嚴重的失職、瀆職行為

　　申請人提出工傷認定申請后，被申請人發出的《補正材料通知書》中明確要求申請人“提交勞動關系證明材料”。這個事實證明：被申請人沒有依照勞社部發[2005]9號的規定要求第三人向其“進行用工備案”，屬于失職。

　　粵人社規〔2015〕5號文件第六條的規定：“建立健全建筑業工傷保險聯席會議制度，由人力資源社會保障部門負責牽頭，定期通報相關信息，依法查處建筑施工企業有關違法行為”；“各地人力資源社會保障部門要積極會同住建、稅務等部門對各類建筑施工企業和建設項目進行摸底排查、力爭盡快實現建設項目工傷保險全覆蓋”；“人力資源社會保障部門要定期向住房建部門通報建設項目參加工傷保險、工傷認定等有關情況”。但從被申請人向申請人發出的《答復書》可知：直到申請人向被申請人提出履職申請之日止，被申請人既沒有對第三人施工的專業施工建設項目進行過摸底排查，并不知道第三人未參加建設項目工傷保險，也沒有將第三人未參加建設項目工傷保險和申請人提出工傷認定的情況通報給住建部門，更沒有牽頭組織有關部門查處第三人未參加建設項目工傷保險的違法行為，這些事實，也是被申請人失職的明證。

　　在被申請人向申請人發出的《答復書》中，被申請人稱：“社會保險費征收和追繳權限并不在我局，建議你（申請人）徑向稅務部門投訴”；其“組織了執法隊伍到相關場所進行調查，調查結果顯示，你（申請人）與大鵬幕墻公司（第三人）的勞動關系存疑，目前無明確的證據證明與大鵬幕墻公司（第三人）存在勞動關系”；申請人“未曾到我局勞動監察前臺正式進行登記，因此我局難以居中調解”；向有關部門“調取《農民工勞動合同》以及你（申請人）的工資支付憑證、考勤記錄等資料，缺乏法律依據”，等等。這些事實證明：被申請人在申請履職后仍拒不履職，顯然是瀆職。

　　申請人尚且可以從住建部門調取勞動合同，被申請人竟然在“進行調查”后仍沒有調查到“明確的證據”。只能證明被申請根本就沒有“進行調查”，屬于玩忽職守，嚴重瀆職。

　　根據《勞動保障監察條例》規定，被申請人作為勞動保障行政部門，其對違反勞動保障法律、法規或者規章的投訴和舉報，應當立案調查或居中調解。而被申請人竟然根據其制定的土政策、以申請“未曾到我局勞動監察前臺正式進行登記”為由，既不立案調查，也不居中調解，也是嚴重瀆職。

　　目前，建筑行業農民工的工傷保險權益得不到保障，主要是如被申請人一般的人力資源社會保障部門的不作為和失職、瀆職所造成的。因此，對于被申請人的失職、瀆職行為，應當嚴肅查處，以儆效尤。請行政復議機關根據《中華人民共和國監察法》的有關規定將被申請人及其主要負責人和直接責任人員移送監察機關依法處理。

　　綜上所述，被申請人在其作出的《答復書》中的所有答復全部違法；該《答復書》和其發出的《補正材料通知書》，足以證明被申請人不作為和失職、瀆職。而第三人是否補繳建設項目工傷保險，將嚴重影響申請人的合法權益。為此，特向你府申請行政復議，請依法復議并支持申請人的復議申請：撤銷被申請人作出的《答復書》，責令被申請人限期履行法定職責，將被申請人存在的失職、瀆職行為移送監察機關查處！

　　被申請人答復稱： 

　　一、被申請人不具有對未參加工程建設項目工傷保險進行查處的法定職權。

　　《廣東省人力資源和社會保障廳 廣東省住房和城鄉建設廳 廣東省地方稅務局 廣東省安全生產監督管理局廣東省總工會關于進一步做好我省建筑業工傷保險工作的實施意見》(粵人社規〔2015〕5號)第一條之規定，施工單位應向項目所在地的社會保險費征收機構辦理建設項目工傷保險參保繳費手續。

　　《社會保險法》第六十三條規定，用人單位未按時足額繳納社會保險費的，由社會保險費征收機構責令其限期繳納或者補足。

　　《廣州市地方稅務局關于花都區、增城市、從化市社會保險費地方稅務機關全責征收的通告》第一條規定，地稅全責征收后，地方稅務機關主要負責社會保險費征繳環節中的繳費登記、申報、審核(核定)、征收、追欠、查處、劃解財政專戶等工作。

　　《廣東省地方稅務局征收社會保險費欠費管理暫行辦法》規定第五條規定，用人單位未依法按時足額繳納社保費的，由地方稅務機關責令改正。

　　根據上述規定，建設項目的工傷保險社會保險費由社會保險費征收機構，即地稅部門負責辦理和征收，未足額繳納社保費等行為也由地稅部門負責查處，被申請人不具有對建筑工程項目工傷保險的征收和查處等權限。

　　二、被申請人已就該建設項目的發包、分包和用工等情況進行調查核實。

　　申請人于2022年3月13日向被申請人寄出《履行法定職責申請書》投訴舉報中國建筑某某有限公司、廣東某某科技有限公司未繳納工程建設項目工傷保險等情況，請求被申請人依法對上述公司進行查處。被申請人于3月14日收到該申請后，立即組織執法隊伍相關場所進行調查，并于3月22日對廣東某某科技有限公司的項目經理王某某、中國建筑某某有限公司廣州分公司的總包勞務經理王某凱進行調查詢問并制作筆錄。

　　根據被申請人調查的情況，該建設項目建設單位是華南某某發展（廣州）有限公司，總包單位是中國建筑某某有限公司，專業分包單位是廣東某某科技有限公司。廣東某某科技有限公司與工頭孫某簽訂了勞務分包合同，將幕墻安裝工作違法分包給不具備用工主體資格的孫某。申請人牛某某石是大鵬幕墻安裝班組的工人，由工頭孫某雇傭。另外，廣東某某科技有限公司的注冊地是廣州市天河區。

　　基于以上情況，被申請人認為申請人與中國建筑某某有限公司或廣東某某科技有限公司之間是否存在勞動關系存疑，目前無明確的證據證明申請人與上述兩家單位存在勞動關系。

　　另外，關于申請人要求被申請人向上述單位調取《農民工勞動合同》以及其本人的“工資支付憑證、考勤記錄、招工登記表、‘平安卡’管理信息”等材料。根據上述被申請人調查的情況，足以反映該項目發包、分包、違法轉包以及雇傭申請人等情況，申請人與上述兩家單位是否存在勞動關系確實存在爭議。申請人如需通過法律途徑確認勞動關系，則申請人應當根據《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》等相關法律、法規的規定，提交勞動關系成立的材料，以履行舉證責任。現申請人借行政行政申請為由，以達成其舉證的責任，缺乏法律依據。

　　三、申請人實際上是對被申請人在受理其工傷認定申請過程中，作出補正材料通知書，要求其補充提供勞動合同或其他建立勞動關系的有效證明不滿，從而申請被申請人履行法定職責為其調查取證，其申請違反了工傷保險條例第十八的規定。

　　申請人于2022年2月23日向被申請人提交工傷認定申請及相關材料，向被申請人提出工傷認定申請，工作單位主體為廣東某某科技有限公司。經被申請人審查材料后，發現申請人缺少勞動合同或其他建立勞動關系的有效證和在場工友證明。被申請人于是根據工傷保險條例》第十八條的規定，于2022年2月23日向申請人一次性發出補正材料通知書，要求申請人補充提交與用人單位存在勞動關系（包括事實勞動關系）的證明材料。但申請人收到補正材料后，并未按工傷保險條例的規定向被申請人補充相關材料，反而申請被申請人履行法定職責為其調查取證，其申請違反了工傷保險條例第十八條的規定。

　　四、關于申請人提出即使不是被申請人有權處理，也需要由被申請人“通知并移送有權處理的部門、機構處理”的問題，被申請人已經按照相關移送的流程正在處理。

　　按《中華人民共和國社會保險法》第八十二條之規定，“通知”與“移送有權處理的部門”為并列關系，被申請人已通過《答復書》通知申請人職權劃分及相關調查情況，被申請人也未明確表示不予對案件進行移送。另外，申請人于4月12日重新向被申請人提交新的工傷認定申請材料（其中包括未加蓋印章的《簡易勞動合同書》），于4月17日提交加蓋印章的《簡易勞動合同書》復印件，上述材料均屬于新的證據，被申請人需經過整理核實后方可移送至稅務部門，目前被申請人已經按照相關移送的流程正在處理。

　　綜上，申請人的復議請求缺乏事實與法律依據，請求駁回申請人的請求。

　　第三人稱：

　　第三人未提交相關說明。

　　本府查明：

　　經查，2022年2月23日，申請人向被申請人提交了《工傷認定申請表》及相關材料，描述其于2021年8月17日上午八時左右在粵港澳大灣區某某產業化示范項目工程（以下稱“涉案項目”）工地上的38棟2樓安裝幕墻時，被突然從樓上掉落下來的鋁板砸中頭部并墜落地面，造成頭、頸、胸、背部多處損傷。當日，被申請人發現申請人提交的材料缺少勞動合同或者其他建立勞動關系的有效證明及受傷時在場工友的相關證明，遂作出《補正材料通知書》，要求申請人補充相關材料。

　　另查，申請人于3月13日向被申請人寄出《履行法定職責申請書》，該申請書意在投訴舉報中國建筑某某有限公司、第三人未繳納工程建設項目工傷保險等情況，并請求被申請人依法對上述公司進行查處。2022年3月14日被申請人收到該申請書，后于3月22日分別對專業分包公司第三人的項目經理王某某、總承包公司中國建筑某某有限公司廣州分公司的總包勞務經理王某凱進行調查詢問并制作筆錄。2022年4月12日，申請人重新向被申請人提交了新的工傷認定申請材料，被申請人向申請人發出了《收件回執》。后申請人于4月17日向被申請人提交了加蓋印章的一份申請人與第三人于2021年6月22日簽訂的《簡易勞動合同書》復印件，該合同約定從即日起至粵港澳大灣區某某產業化示范項目工程完成結束時止為該合同的期限終止時間。

　　2022年4月13日，被申請人作出對《履行法定職責申請書》的《答復書》，并于4月15日向申請人送達該答復書。申請人對該答復書不服，向本府申請行政復議。

　　以上事實有材料清單、履行法定職責申請書、出院記錄、工傷認定申請表、補正材料通知書、工程概況、身份證、授權委托書、律師事務所函、律師執業證、企業注冊信息2份、勞動保障監察調查詢問筆錄2份、廣東某某科技有限公司社會保險登記信息、答復書、ems送達信息、《廣東省人力資源和社會保障廳 廣東省住房和城鄉建設廳 廣東省地方稅務局 廣東省安全生產監督管理局廣東省總工會關于進一步做好我省建筑業工傷保險工作的實施意見》(粵人社規〔2015〕5號)、《廣州市地方稅務局關于花都區、增城市、從化市社會保險費地方稅務機關全責征收的通告》、《廣東省地方稅務局征收社會保險費欠費管理暫行辦法》、國家稅務總局廣東省稅務局、廣東省人力資源和社會保障廳關于工程建設項目參加工傷保險若干政策問題的批復等相關證據為證。

　　本府認為：

　　根據《中華人民共和國社會保險法》第六十三條第一款之規定：“用人單位未按時足額繳納社會保險費的，由社會保險費征收機構責令其限期繳納或者補足?！?、《社會保險費征繳暫行條例》第六條之規定：“社會保險費實行三項社會保險費集中、統一征收。社會保險費的征收機構由省、自治區、直轄市人民政府規定，可以由稅務機關征收，也可以由勞動保障行政部門按照國務院規定設立的社會保險經辦機構（以下簡稱社會保險經辦機構）征收?！?、《廣東省人力資源和社會保障廳、廣東省住房和城鄉建設廳、廣東省地方稅務局、廣東省安全生產監督管理局、廣東省總工會關于進一步做好我省建筑業工傷保險工作的實施意見》第一條第二款之規定：“施工單位應向項目所在地的社會保險費征收機構辦理建設項目工傷保險參保繳費手續，……”、《廣東省地方稅務局征收社會保險費欠費管理暫行辦法》第五條之規定：“用人單位未依法按時足額繳納社保費的，地方稅務機關應在次月的15個工作日內通過短信、電話、直接送達、公告等方式進行催報催繳，發出《責令限期改正通知（決定）書》（附件1），責令其在收到《責令限期改正通知（決定）書》之日起15日內改正。對無法直接送達、委托送達或郵寄送達《責令限期改正通知（決定）書》的，主管地方稅務機關可以公告的方式送達，自公告之日起滿30日，視為送達。”及《關于印發廣東省社會保險費地稅全責征收實施辦法(暫行)的通知》之規定，地方稅務機關負責繳費登記、申報、審核(核定)、征收、劃解、追欠、查處等工作。根據上述規定和結合本案情況，建設項目工傷保險參保繳費工作，應由地方稅務機關負責征收；未按規定參保、申報、繳納社會保險費的，亦應由地方稅務機關負責查處。而被申請人并不具有建設項目工傷保險的征收和查處等權限，被申請人現正在整理、核實相關材料并正在處理相關移送的流程，并無不當。

　　2022年3月22日，被申請人分別對專業分包公司第三人的項目經理王某某、總承包公司中國建筑某某有限公司廣州分公司的總包勞務經理王某凱進行調查詢問，第三人的項目經理王某某稱申請人為第三人分包給工頭孫某的工人，且其并未參保。被申請人認為無明確證據證明申請人與中國建筑某某有限公司、第三人之間存在勞動關系，且根據《廣州市人力資源和社會保障局關于實行廣州市工傷認定業務屬地管理的通知》第二條第一款第（一）項、第（二）項：“本市跨行政區工傷認定案件的受（辦）理責權，按照以下規定執行：（一）受傷害職工已參加本市工傷保險的，由參保地的區（縣級市）人力資源社會保障行政部門負責受（辦）理。（二）受傷害職工未參加本市工傷保險，用人單位注冊地在本市的，由用人單位注冊地的區（縣級市）人力資源社會保障行政部門負責受（辦）理；用人單位注冊地不在本市的，由其生產經營地的區（縣級市）人力資源社會保障行政部門負責受（辦）理?！敝幎?，申請人已受傷未參保、要求工傷認定的，應由第三人注冊地廣州市天河區人力資源社會保障行政部門負責受（辦）理，合法有據。

　　根據《人力資源社會保障部、住房城鄉建設部、安全監管總局、全國總工會關于進一步做好建筑業工傷保險工作的意見》第五條：“健全工傷認定所涉及勞動關系確認機制。建筑施工企業應依法與其職工簽訂勞動合同，加強施工現場勞務用工管理。施工總承包單位應當在工程項目施工期內督促專業承包單位、勞務分包單位建立職工花名冊、考勤記錄、工資發放表等臺賬，對項目施工期內全部施工人員實行動態實名制管理。施工人員發生工傷后，以勞動合同為基礎確認勞動關系。對未簽訂勞動合同的，由人力資源社會保障部門參照工資支付憑證或記錄、工作證、招工登記表、考勤記錄及其他勞動者證言等證據，確認事實勞動關系。相關方面應積極提供有關證據；按規定應由用人單位負舉證責任而用人單位不提供的，應當承擔不利后果?！焙驮撘庖姷诹鶙l“規范和簡化工傷認定和勞動能力鑒定程序。職工發生工傷事故，應當由其所在用人單位在30日內提出工傷認定申請，施工總承包單位應當密切配合并提供參保證明等相關材料。用人單位未在規定時限內提出工傷認定申請的，職工本人或其近親屬、工會組織可以在1年內提出工傷認定申請，經社會保險行政部門調查確認工傷的，在此期間發生的工傷待遇等有關費用由其所在用人單位負擔。各地社會保險行政部門和勞動能力鑒定機構要優化流程，簡化手續，縮短認定、鑒定時間。對于事實清楚、權利義務關系明確的工傷認定申請，應當自受理工傷認定申請之日起15日內作出工傷認定決定。探索建立工傷認定和勞動能力鑒定相關材料網上申報、審核和送達辦法，提高工作效率?！敝幎ǎ簧暾埲艘迅鶕暾埲说囊髮Φ谌思跋嚓P公司進行了調查，但現無明確證據證明申請人與第三人、中國建筑某某有限公司廣州分公司之間存在勞動等法律關系?，F申請人要求被申請人向廣州空港經濟區管委會國土規劃和建設局調取第三人向被申請人提交的關于申請人的“工資支付憑證、考勤記錄、招工登記表、‘平安卡’管理信息”等材料，缺乏法律依據。

　　根據《廣東省人力資源和社會保障廳辦公室關于切實加快推進就業失業登記、社會保險登記、勞動用工備案統一登記工作的通知》第一條：“省廳開發的全省就業失業登記管理系統，已實現就業失業登記和勞動用工備案辦理合并為‘一個入口’。已實行社會保險費稅務部門全責征收的地市，要利用省系統加快推進業務統一辦理，實現就業失業登記、勞動用工備案辦理“兩個入口”登記合并為“一個入口”。2019年6月底前，對接稅務部門推送的社會保險參保繳費登記信息，用于就業失業登記和勞動用工備案所需人員新就業、信息交更、狀態變化等信息查詢比對。 ”、《廣州市人力資源和社會保障局、廣州市財政局關于印發＜廣州市就業失業登記辦法＞的通知》第十條：“用人單位或勞動者在辦理就業登記時，應如實填報就業登記信息。勞動者發現用人單位在用工之日起30日內未為其辦理就業登記的，可由本人持社會保障卡（或身份證）原件和勞動合同原件前往公共就業服務機構申請辦理就業登記手續。公共就業服務機構核查勞動者參加社會保險情況后可予以登記，并將相關情況告知勞動監察機構依法處理。公共就業服務機構通過系統核查或依據已生效的各級人民法院或各級勞動人事爭議仲裁院出具的裁決結果法律文書，發現勞動者提供虛假就業登記信息的，應按規定撤銷其就業登記。”、《廣州市勞動就業服務管理中心關于加強開辦企業導辦服務工作的通知》第一條：“……問題三：不熟悉就業和參保登記流程等新政策。請熟知以下內容：申請人通過廣州市開辦企業一網通平臺申辦營業執照時，只需同步填報參保信息，無需填報就業信息，由人社部門通過信息共享方式采集企業登記信息以及參保信息，即完成就業登記和參保登記。按照《廣州市人力資源和社會保障局關于統一做好就業登記和社會保險登記工作的通知》（穗人社函〔2020〕750號）的規定，自2021年2月1日起，用人單位和勞動者在辦理社會保險登記業務時，即完成就業登記；就業登記與社保登記聯動后，屬于參保狀態的即視為就業登記狀態，就業登記不再參考合同期來判斷就業狀態，無需采集合同期數據。如用人單位和勞動者享受就業服務和補貼的，可根據具體業務要求，通過就業服務信息采集系統補充相關具體信息。”、《就業服務與就業管理規定》第七十五條：“用人單位違反本規定第六十二條規定，未及時為勞動者辦理就業登記手續的，由勞動保障行政部門責令改正，并可處以一千元以下的罰款?！焙汀度肆Y源社會保障部關于修改部分規章的決定(2022)》第九條：“刪去《就業服務與就業管理規定》第七十五條中的‘并可處以一千元以下的罰款’。”之規定，廣東省就業失業登記管理系統已實現就業失業登記和勞動用工備案辦理合并為“一個入口”，用人單位和勞動者在辦理社會保險登記業務時，即完成就業登記。在案證據顯示，申請人因未確認勞動關系、未購買社保導致未進行就業失業登記、勞動用工備案，被申請人即便對接稅務部門推送的社會保險參保繳費登記信息，亦無法比對申請人就業失業登記、勞動用工備案的情況。

　　被申請人的行為不構成不作為，申請人請求撤銷被申請人于2022年4月13日作出的《答復書》，理據不足，本府不予支持。

　　本府決定：

　　根據《中華人民共和國行政復議法》第二十八條第一款第（一）項之規定，維持被申請人于2022年4月13日作出的《答復書》。

　　申請人如不服本決定，可以在收到本《行政復議決定書》之日起15日內，依法向有管轄權的人民法院起訴。

　　本件與原件核對無異

　　二〇二二年六月二十七日