被申請人：廣州市花都區(qū)市場監(jiān)督管理局。

　　申請人不服被申請人于2022年7月20日針對申請人舉報投訴事項作出的不予立案決定，向本府申請行政復議，本府依法予以受理，現已審查終結。

　　申請人請求：

　　撤銷被申請人于2022年7月20日針對申請人舉報投訴事項作出的不予立案決定，并責令其限期重做。

　　申請人稱：

　　為維護自身合法權益，請求行政機關處置加害人法律責任。申請人于2022年7月1日通過12315平臺向花都區(qū)市場監(jiān)督管理局(下稱被申請人)提交了一份投訴舉報材料，書面舉報廣州某某健康科技有限公司(下稱被舉報人)在從事快手平臺經營活動期間，違法廣告法欺詐消費者，虛假宣傳和違反反不正當競爭法誤導消費者等，為佐證申請人因自身權益受損提起舉報投訴，舉報人隨舉報信一并提供了廣告截圖，訂單，被舉報人在交易平臺公示的經營主體信息及被舉報人宣稱的產品療效等相關信息。此后被申請人并未要求申請人進一步據供證據實物核實或比對，便直接于2022年7月20日在12315平臺向申請人做出一份舉報不予立案告知，該意見稱，經核查，涉案產品“某某冷敷凝膠”由山西某某醫(yī)療器械有限公司生產，備案號為“晉臨械備20XXX3號”。被舉報人能提供進貨查驗材料，有相應的產品備案憑證、檢驗檢測報告等，經檢視快手平臺某某旗艦店未發(fā)現該店有相關視頻，某某旗艦店涉案產品的相關宣稱也未超出其產品備案的預期用途，與廣告批文(晉械廣審(文)第24XXXX92號)一致，未發(fā)現舉報人所稱相關違法行為，故暫不予立案。經組織調解，被訴商家同意退貨退款，但不同意額外賠償等訴求，雙方無法協商一致，故終止調解。

　　由于12315平臺的局限性，所以被申請人并未通過行政調解的方式處理消費糾紛，也沒有對于申請人舉報行為是否符合舉報獎勵等事項做出說明，甚至沒有依照行政法學程序正當原則告知申請人不服處理決定的救濟途徑，但舉報人查閱相應法律后，依舊決定通過行政復議申請來維護自身合法權益。

　　申請人認為，查閱申請人的舉報投訴請求，可以確定申請人提起投訴舉報的原因是維護自身合法權益，請求行政機關處置加害人法律責任。故申請人的投訴舉報請求屬于《行政復議法)第六條第九項所規(guī)定的，請求行政機關履行保護人身、財產安全的請求。申請人不服被申請人逾期不予處理申請人投訴舉報請求或對對投訴舉報線索的處置不服，均有權根據《最高人民法院關于舉報人對行政機關就舉報事項作出的處理或者不作為行為不服是否具有行政復議申請人資格問題的答復》(2013)行他字第14號等規(guī)定，通過提起行政復議來維權救濟。而回歸到復議案件，申請人認為，結合申請人的舉報信，證據材料及被申請人所做出的答復來看，案件關鍵爭議在于:被申請人決定對舉報事項不予立案的行為是否適當；

　　從申請人的舉報投訴信及證據來看，本人的網絡廣告截圖足以證明該廣告存在。被申請人稱未發(fā)現該廣告視頻，并且沒有聯系本人取證。

　　申請人認為，從程序而言，根據《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條第一款規(guī)定被申請人收到舉報線索后，應當及時核查并于15個工作日內做出是否立案的決定;而根據《行政處罰法》第五十四條第一款，《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第二十一條第一款規(guī)定，辦案人員應當全面、客觀、公正、及時進行案件調查，收集、調取證據，并依照法律法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進行檢查。從被申請人在平臺做出的答復意見來看，被申請人顯然并未履行全面核查的法定義務，既然行政機關基于核查的線索做出“未發(fā)現舉報人所稱相關違法行為”的結論，那么很顯然該被申請人未盡到全面核查的法定義務，是否向快手平臺調取廣告內容,是否聯系舉報人取證,客觀上便不能屬于未發(fā)現舉報人所稱相關違法行為，換而言之被申請人依照該錯誤的事實做出不予立案的決定明顯存在查明事實不清，適用法律錯誤。相反，根據行政法學合法行政原則及《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十九條第一款的規(guī)定，只要滿足該規(guī)定四項內容便應當立案，故申請人認為，在未對事實核查清晰之前，被申請人直接決定不予立案的做法同樣違反了上述規(guī)定，屬于應由復議機關糾正的情形。

　　申請人認為:根據《市場監(jiān)督管理行政處罰程序暫行規(guī)定》收到材料之日起十五個工作日內予以核查，由市場監(jiān)督管理部門負責人決定是否立案;特殊情況下，經市場監(jiān)督管理部門負責人批準，可以延長十五個工作日。法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的除外。本人投訴舉報包含違反廣告法的內容，依據《中華人民共和國廣告法》第五十三條任何單位或者個人有權向市場監(jiān)督管理部門和有關部門投訴、舉報違反本法的行為，市場監(jiān)督管理部門和有關部門應當向社會公開受理投訴、舉報的電話、信箱或者電子郵件地址，接到投訴、舉報的部門應當自收到投訴之日起七個工作日內，予以處理并告知投訴、舉報人。自舉報人6月21日投訴舉報以來，被申請人在7月20日才做出不予立案決定，被申請人未在法定期限內告知受理和處理情況，超期違法。

　　其次，是關于救濟途徑的問題。申請人認為，根據行政法學程序正當原則的規(guī)定，行政機關做出任何具體行政行為都必須程序得當。被申請人所做出的本案舉報投訴答復，并沒有在程序性告知申請人不服答復的救濟途徑，就存在明顯的程序錯誤。而程序錯誤的行為明顯有違行政執(zhí)法的公平公證公開，屬于應由復議機關依法撤銷的情形。

　　綜上，申請人依據《行政復議法》《行政復議法實施條例》等規(guī)定，依法請求所求，請求復議機關依法支持申請人全部訴求。

　　被申請人答復稱：

　　一、我局對申請人舉報事項的處理符合法律的規(guī)定。

　　我局于2022年7月1日收到申請人在全國12315平臺登記的舉報線索，反映被舉報人廣州某某健康科技有限公司在快手平臺涉嫌未經審核發(fā)布虛假醫(yī)療器械廣告，要求被申請人對被舉報人依法處罰，賠償損失。

　　我局執(zhí)法人員于2022年7月12日對廣州某某健康科技有限公司登記住所廣州市花都區(qū)某某街8號（地塊自編6棟）605室進行現場檢查。該公司持有效營業(yè)執(zhí)照合法經營，在該公司樣品間有發(fā)現申請人舉報的“某某冷敷凝膠”產品，該產品備案號為“晉臨械備20XXXX03號”，預期用途：適用于痔瘡引起的疼痛、充血、肛門瘙癢等不適部位的緩解和輔助治療。該公司能提供進貨查驗材料以及相應的產品備案憑證、檢驗檢測報告等；我局執(zhí)法人員現場檢查該公司在快手平臺上的某某旗艦店上展示頁面，未發(fā)現申請人舉報的相關視頻廣告。經查明，該公司確實曾經于2022年6月27日在快手平臺上傳申請人舉報的視頻廣告，宣傳“某某冷敷凝膠”產品，未獲得廣告審批，但其已自行主動整改。該公司上述行為違反了《中華人民共和國廣告法》第四十六條的規(guī)定，鑒于該公司違法行為輕微且能及時糾正，依據《中華人民共和國行政處罰法》第三十三條第的規(guī)定，我局決定對該公司不予立案處罰。

　　對于申請人與廣州某某健康科技有限公司發(fā)生消費者權益爭議請求賠償的訴求，由于被投訴人對于申請人提出的十倍賠償及退款的訴求，其不同意調解，我局決定終止調解。我局于2022年7月20日通過全國12315平臺告知申請人。

　　以上情況，有舉報單及附件（證據1）、全國12315平臺舉報記錄流轉明細截圖（證據2）、全國12315平臺入口及舉報入口截圖（證據3）、不予立案審批表（證據4）、《現場筆錄》及《現場照片》（證據5）、詢問通知書及《詢問筆錄》（證據6）、被舉報公司營業(yè)執(zhí)照及第二類醫(yī)療器械經營備案憑證、醫(yī)療器械網絡銷售審批公告、委托書、身份證復印件（證據7）、被舉報商品生產方營業(yè)執(zhí)照及第一類醫(yī)療器械生產備案憑證、第一類醫(yī)療器械備案信息表、第一類醫(yī)療器械備案憑證復印件、被舉報商品廣告審查準予許可決定書（證據8）、被舉報商品成品廠方檢驗報告及痔立克冷敷凝膠技術要求（證據9）、被舉報商品加工合同及發(fā)票訂單（證據10）、被舉報商品檢測報告及被舉報商品銷售頁面截圖（證據11）、申請人舉報視頻廣告后臺查看截圖（證據12）、被舉報公司拒絕調解書（證據13）、責令改正通知書（證據14）、被舉報視頻廣告光盤（證據15）等證據予以證明。

　　二、我局已將上述處理結果答復給申請人。

　　我局收到申請人劉某對廣州某某健康科技有限公司的舉報后，我局于2022年7月20日通過全國12315平臺告知申請人處理結果。

　　三、我局處理舉報程序合法

　　我局于2022年7月1日收到申請人的舉報，于2022年7月15日決定不予立案，并于2022年7月20日告知舉報人處理結果，符合《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條“市場監(jiān)督管理部門對依據監(jiān)督檢查職權或者通過投訴、舉報、其他部門移送、上級交辦等途徑發(fā)現的違法行為線索，應當自發(fā)現線索或者收到材料之日起十五個工作日內予以核查，由市場監(jiān)督管理部門負責人決定是否立案；特殊情況下，經市場監(jiān)督管理部門負責人批準，可以延長十五個工作日。法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的除外。”以及《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第三十一條第二款“舉報人實名舉報的，有處理權限的市場監(jiān)督管理部門還應當自作出是否立案決定之日起五個工作日內告知舉報人。”的規(guī)定。

　　四、關于申請人是否具備申請行政復議資格的問題

　　被申請人對申請人的舉報事項已進行核實處理，并已告知是否立案，申請人現提出行政復議請求撤銷被申請人作出的處理決定。這涉及申請人是否具有請求權，可從相關法律、法規(guī)或者規(guī)章是否規(guī)定了投訴舉報的請求權和該請求權的規(guī)范目的是否在于保障投訴舉報人自身的合法權益來判斷。本案對舉報人反映涉訴公司涉嫌虛假宣傳的問題處理適用實體法依據是《中華人民共和國廣告法》、《中華人民共和國反不正當競爭法》、《中華人民共和國消費者權益保護法》等法律法規(guī)，上述法律賦予了消費者的投訴舉報權，但并未規(guī)定其可以請求監(jiān)督管理部門給予被投訴舉報人行政處罰的權利。法律、法規(guī)或者規(guī)章沒有規(guī)定消費者有為他人施加負擔的請求權。

　　申請人雖然購買了涉訴產品，但是未提供權利受到侵害的證據，為索賠而購買而非真實消費的意圖明顯，屬于舉報權利的濫用，可以認定其不是維護自身的合法利益提出舉報請求。被申請人無論作出何種決定，既未減損申請人權利，又未增加其義務，因而不能認定申請人與被申請人的不予立案處理決定具有法律上的利害關系。申請人的行政復議申請不符合《中華人民共和國行政復議法實施條例》第二十八條第（二）項的規(guī)定，不具備申請行政復議的資格。

　　綜上所述，被申請人是嚴格按照《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》、《中華人民共和國廣告法》、《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》等的規(guī)定對申請人的投訴事項進行處理，并依法對申請人進行答復。該具體行政行為事實清楚，適用法律正確，程序合法，處理恰當，同時，被申請人依法履行職責，不存在違反法律、法規(guī)和行政紀律的行為。因此，申請人的復議請求缺乏事實及法律依據，要求不合理。請復議機關查明事實，駁回申請人的復議請求。   

　　本府查明：

　　2022年7月1日，被申請人收到申請人在全國12315平臺登記的舉報線索，反映被舉報人廣州某某健康科技有限公司（以下簡稱“某某公司”）在快手平臺涉嫌未經審核發(fā)布虛假醫(yī)療器械廣告，要求被申請人對某某公司依法處罰，賠償損失。2022年7月12日，被申請人到某某公司登記住所廣州市花都區(qū)某街8號（地塊自編6棟）605室進行現場檢查，發(fā)現其持有效營業(yè)執(zhí)照，在其樣品間有發(fā)現申請人舉報的“某某冷敷凝膠”產品（以下簡稱“涉案產品”），產品備案號為“晉臨械備20XXXX03號”，預期用途：適用于痔瘡引起的疼痛、充血、肛門瘙癢等不適部位的緩解和輔助治療。某某公司提供了進貨查驗材料及相應的產品備案憑證、檢驗檢測報告等；被申請人現場檢查某某公司在快手平臺上的某某旗艦店上展示頁面，未發(fā)現申請人舉報的相關視頻廣告。被申請人遂向某某公司開具《詢問通知書》。

　　2022年7月15日，被申請人對某某公司的受委托人梁某某進行詢問調查，其承認涉案產品系其銷售，并確認2022年6月27日在快手平臺發(fā)布申請人舉報的視頻廣告，宣傳涉案產品，未獲得廣告審批，但已于2022年7月10日下架。被申請人向某某公司作出《責令改正通知書》（穗花市監(jiān)雅責改〔2022〕954號），責令其改正未經審查發(fā)布醫(yī)療器械廣告的行為。同日，某某公司出具了《拒絕調解聲明書》。

　　2022年7月15日，被申請人認為某某公司違法行為輕微且能及時糾正，依據《中華人民共和國行政處罰法》第三十三條第一款的規(guī)定，作出不予立案和終止調解決定，并于于2022年7月20日通過全國12315平臺告知申請人。申請人不服上述不予立案決定，向本府提起行政復議。

　　以上事實有舉報單及附件、全國12315平臺舉報記錄流轉明細截圖、全國12315平臺入口及舉報入口截圖、不予立案審批表、《現場筆錄》及《現場照片》、詢問通知書及《詢問筆錄》、某某公司營業(yè)執(zhí)照及第二類醫(yī)療器械經營備案憑證、醫(yī)療器械網絡銷售審批公告、委托書、身份證復印件、涉案產品生產方營業(yè)執(zhí)照及第一類醫(yī)療器械生產備案憑證、第一類醫(yī)療器械備案信息表、第一類醫(yī)療器械備案憑證復印件、涉案產品廣告審查準予許可決定書、涉案產品成品出廠檢驗報告及痔立克冷敷凝膠技術要求、涉案產品加工合同及發(fā)票訂單、涉案產品檢測報告、涉案產品銷售頁面截圖、申請人舉報視頻廣告后臺查看截圖、《拒絕調解書》、《責令改正通知書》、被舉報視頻廣告光盤、申請人身份證復印件等相關證據為證。                                                                                              本府認為：

　　根據《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第二十五條“舉報由被舉報行為發(fā)生地的縣級以上市場監(jiān)督管理部門處理。法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”和第二十七條：“對平臺內經營者的舉報，由其實際經營地縣級以上市場監(jiān)督管理部門處理。電子商務平臺經營者住所地縣級以上市場監(jiān)督管理部門先行收到舉報的，也可以予以處理。”之規(guī)定，某某公司實際經營地在廣州市花都區(qū)，被申請人具有處理涉案舉報的職權。

　　根據《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條第一款：“市場監(jiān)督管理部門對依據監(jiān)督檢查職權或者通過投訴、舉報、其他部門移送、上級交辦等途徑發(fā)現的違法行為線索，應當自發(fā)現線索或者收到材料之日起十五個工作日內予以核查，由市場監(jiān)督管理部門負責人決定是否立案；特殊情況下，經市場監(jiān)督管理部門負責人批準，可以延長十五個工作日。法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的除外。”和《國家食品藥品監(jiān)督管理局關于印發(fā)食品藥品投訴舉報管理辦法（試行）的通知》第二十二條：“投訴舉報的受理、辦理、協調、審查、反饋等環(huán)節(jié)，一般應當自受理之日起60日內全部辦結；情況復雜的，經投訴舉報承辦單位負責人批準，可適當延長辦理期限，但延長期限不得超過30日，并告知投訴舉報人和有關投訴舉報機構延期理由。法律、行政法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 ”之規(guī)定，被申請人于2022年7月1日收到申請人的投訴舉報信，于2022年7月12日進行核查，并于2022年7月15日作出不予立案決定，后又于2022年7月20日告知申請人處理結果，程序合法。

　　某某公司對涉案產品的宣傳內容，未超出產品備案的預期用途，不屬于發(fā)布虛假廣告，但其未經審查擅自在快手平臺上發(fā)布視頻廣告，違反了《中華人民共和國廣告法》第四十六條：“發(fā)布醫(yī)療、藥品、醫(yī)療器械、農藥、獸藥和保健食品廣告，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當進行審查的其他廣告，應當在發(fā)布前由有關部門（以下稱廣告審查機關）對廣告內容進行審查；未經審查，不得發(fā)布。”的規(guī)定，應依據《中華人民共和國廣告法》第五十八條第一款第（十四）項：“有下列行為之一的，由市場監(jiān)督管理部門責令停止發(fā)布廣告，責令廣告主在相應范圍內消除影響，處廣告費用一倍以上三倍以下的罰款，廣告費用無法計算或者明顯偏低的，處十萬元以上二十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，處廣告費用三倍以上五倍以下的罰款，廣告費用無法計算或者明顯偏低的，處二十萬元以上一百萬元以下的罰款，可以吊銷營業(yè)執(zhí)照，并由廣告審查機關撤銷廣告審查批準文件、一年內不受理其廣告審查申請：……（十四）違反本法第四十六條規(guī)定，未經審查發(fā)布廣告的。”進行處罰。但被申請人考慮到檢查時某某公司已自行主動整改，認為其違法行為輕微且能及時糾正，依據《中華人民共和國行政處罰法》第三十三條第一款：“違法行為輕微并及時改正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。初次違法且危害后果輕微并及時改正的，可以不予行政處罰。”的規(guī)定，作出不予立案決定，合法有據。申請人要求撤銷不予立案決定理據不足，本府不予支持。

　　本府決定：

　　根據《中華人民共和國行政復議法》第二十八條第一款第（一）項之規(guī)定，維持被申請人于2022年7月20日針對申請人舉報投訴事項作出的不予立案決定。

　　申請人如不服本決定，可以在收到本《行政復議決定書》之日起15日內，依法向有管轄權的人民法院起訴。 

　　本件與原件核對無異

　　    二〇二二年九月八日

　　抄告：廣州市市場監(jiān)督管理局